Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Договор коммерческой концессии (франчайзинга)». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Согласно п. 1 ст. 1029 ГК РФ договором коммерческой концессии может быть предусмотрено право пользователя разрешать другим лицам использование предоставленного ему комплекса исключительных прав или части этого комплекса на условиях субконцессии. Данные условия должны быть согласованы с правообладателем либо установлены в самом договоре коммерческой концессии.
Консультации по темам
| Вопрос по алиментам |
| Общие вопросы юристу онлайн |
| Получение гражданства РФ |
| Ритейл |
| Юрист по банкротству |
| Производство |
| Получение субсидий, грантов |
| Бухгалтерский учет. Анализ, аудит |
| Юрист по трудовому спору |
| Арбитражные споры |
| Патентное право |
| Работа с судебными приставами |
| Импорт, экспорт |
| Гражданское право |
| Семейный юрист онлайн |
| Автоюрист. Споры по ДТП |
| Жилищный юрист онлайн |
| Жалоба в ЕСПЧ |
| Защита прав потребителей |
| Наследственные споры |
Срок действия договора
Как отмечалось выше, исходя из п. 4 ст. 1027 ГК РФ к договору коммерческой концессии применяются правила о лицензионном договоре. Если обратиться к ст. 1235 ГК РФ, то в п. 4 этой нормы говорится, что срок, на который заключается лицензионный договор, не может превышать срока действия исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации. В случае прекращения исключительного права лицензионный договор прекращается. Если в лицензионном договоре срока его действия не определен, договор считается заключенным на пять лет, при условии что ГК РФ не предусмотрено иное.
На основании этих норм можно прийти к следующему выводу. Договор коммерческой концессии может быть заключен:
- на определенный срок (с учетом срока действия исключительного права);
- без указания срока, и в этом случае он будет считаться заключенным на пять лет.
Отметим, что пользователь, надлежащим образом исполнявший свои обязанности, по истечении срока договора коммерческой концессии имеет преимущественное право на заключение договора на новый срок (при этом в новом договоре условия могут быть изменены по соглашению сторон). Такое положение закреплено в п. 1 ст. 1035 ГК РФ.
Суть договорной конструкции франчайзинга состоит в том, что франчайзер (правообладатель) передает за встречное предоставление франчайзи (правонанимателю) право пользования объектами интеллектуальных прав – товарный знак (бренд) и ноу –хау (секреты и методы производства, обслуживания) и, сопутственно, свои товары и услуги.
Основное что передает франчайзер и, соответственно, в чем заинтересован франчайзи, это та наработанная положительная репутация фирмы и бренда которую он получает. А именно, известный «раскрученный» товарный знак. За рубежом все эти объекты интеллектуальных прав называются Гудвил (Goodwill) – деловая репутация.
Договор этот взаимовыгоден и позволяет франчайзеру унифицировать и расширять свой бизнес без открытия дополнительных офисов – филиалов и представительств и без несения дополнительных затрат. Франчайзер увеличивает обороты и получает прибыль от пользования своей франшизой. Франчайзи не несет затрат на рекламу, использует маркетинговые продукты правообладателя, продукция, работы и услуги, которые он предлагает заранее сильно востребованы на рынке.
Разница между договором франчайзинга и договором коммерческой концессии
Для того чтобы ответить на этот вопрос, нужно понимать, что в настоящем законодательстве РФ отношения между франчайзером и франчайзи регулируются именно договором коммерческой концессии по статье 1027 ГК РФ.
Что же касается «договора франчайзинга» — то он, по сути, является синонимом «договору коммерческой концессии», который применяется в гражданском обороте. Смесь понятий произошла из-за переноса схемы отношений с иностранной почвы. Договор франчайзинга – это не адаптированная под наши законы транслитерация названия иностранного договора.
То есть один из них закреплён законодательно, а второй используется для упрощённого общения.
Существенные условия Договора коммерческой концессии:
Договор коммерческой концессии является консенсуальным, возмездным, двусторонним, заключается только в письменной форме и подлежит государственной регистрации в Федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности.
Существенными условиями Договора являются:
- предмет Договора, т.е. комплекс исключительных прав, закрепленных за Правообладателем и индивидуализирующих либо его (право на фирменное наименование или коммерческое обозначение), либо производимые им товары, выполняемые работы или оказываемые услуги (право на товарный знак или знак обслуживания). В предмет Договора могут входить также другие объекты интеллектуальной собственности, а также возможность использования коммерческой информации, деловой репутации и коммерческого опыта Правообладателя.Обязательной составной частью предмета концессионного Договора является инструктаж Пользователя и его работников по всем вопросам, связанным с осуществлением переданных ему Правообладателем прав;
- цена Договора, т.е. вознаграждение (роялти), которое Пользователь должен заплатить Правообладателю за полученное право использования комплекса принадлежащих Правообладателю исключительных прав. Роялти может быть в виде разового взноса, либо первоначального (вступительного) взноса и периодических платежей, либо в виде только лишь периодических платежей;
- срок Договора — период времени, в течение которого Пользователь вправе использовать в своей предпринимательской деятельности комплекс принадлежащих Правообладателю исключительных прав;
- право коммерческой субконцессии, т.е. право Пользователя разрешать другим лицам использование предоставленного ему комплекса исключительных прав или части этого комплекса на условиях субконцессии;
- порядок и последствия изменения и прекращения Договора. Следует учитывать, что любые изменения Договора и его Прекращение подлежат государственной регистрации в Федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности.
Отличия франчайзинга от любого другого направления деятельности
|
Сходства |
Различия |
|
Чтобы добиться успеха, нужно приложить колоссальные усилия. При недостаточном контроле бизнес может обанкротиться. |
Индивидуальные предприниматели не платят роялти, как это делают приобретатели лицензии какого-либо бренда. |
|
Одинаковая система обложения. И франчайзи и бизнесмен платят одни и те же налоги. |
Все крупные изменения и решения должны непосредственно согласовываться с собственником товарного знака. В обычном предпринимательстве такого условия нет. |
|
Схожая схема ведения деятельности (открытие, закрытие, учет). |
Франчайзинг обладает минимальными рисками, так как ведет свое дело, основываясь на готовой бизнес-модели. |
Преимущества и недостатки
Разберем сначала плюсы и минусы ведения такого предпринимательства для собственников бренда.
|
Достоинства |
Недостатки |
|
Снижение уровня затрат на открытие новых филиалов. |
Незащищенность от неправомерного поведения франчайзи. Он может использовать полученные знания и реализовать собственный бренд. |
|
Повышение уровня продаж и узнаваемости марки. |
Риск испортить репутацию, если партнер недобросовестно ведет деятельности. |
|
Развитие и расширение предпринимательского дела. |
Невозможность полностью контролировать рабочие процессы всех филиалов. |
Достоинства и недостатки для тех, кто приобрел лицензию.
Формы выплат по договору коммерческой концессии
Форма выплат в качестве вознаграждения правообладателю может быть различной, как правило, это единовременное вознаграждение. В течение срока действия договора коммерческой концессии выплачивается роялти, которые определяются как процент от продаж, надбавки к оптовой цене.
Статья 1030 Гражданского Кодекса РФ содержит рекомендательное указание на формы оплаты и расчетов между сторонами договора коммерческой концессии. Так, выплаты могут осуществляться в форме фиксированных разовых платежей, либо таковые могут быть периодическими. Также возможна такая форма, как отчисления от выручки, наценки на оптовую стоимость товаров. Данный перечень не является закрытым, форма может быть какой угодно, она определяется сторонами договора коммерческой концессии.
Проводки в бухгалтерии
Объект учитывается в виде нефинансовых активов имущества бюджета у концедента. Это относится к балансовым счетам.
На период подписания соглашения на забалансовом счете, где учитывается сметная стоимость объекта, следует указать сумму инвестиций на возведение или реконструкцию имущества. Затем на втором забалансовом счете указывается реальная величина инвестиций, а смета на первом счете меняется. Указание реальной величины инвестиций и корректировка счета делается один раз в 6 месяцев. К примеру, концедент передает имущество, бухгалтерские проводки осуществляются, согласно установленному порядку. Чтобы все операции проводились вовремя, целесообразно включить в обязательства концессионера обязанность предоставлять необходимую информацию в определенные сроки. Суммы с забалансовых счетов списываются на дату регистрации при строительстве или сдачи объекта в эксплуатацию при реконструкции.
Если объект находится в оперативном управлении или ведении, концедент передает имущество, и бухгалтерские проводки осуществляются на забалансовом счете, где учитывается имущество по балансовой стоимости.
В течение периода действия соглашения амортизация начисляется гос. органом. Причем о того, что выступает от имени концедента.
Типы концессионных соглашений:
По законодательству РФ:
BOT (Build — Operate — Transfer) — «Строительство — управление — передача». При такой форме концессионного соглашения концессионер осуществляет строительство и эксплуатацию объекта, в основном на праве собственности, в течение установленного срока действия соглашения. По истечении срока действия договоренностей объект передаётся концессионером государству.
По факту чаще используется:
BTO (Build — Transfer — Operate) — «Строительство — передача — управление». При такой форме партнёрства концессионер сначала строит объект, который потом передаётся государству (концеденту) в собственность сразу после завершения строительства. Далее происходит передача построенного объекта концендентом в эксплуатацию концессионеру.
Концессионные соглашения — что это такое?
Рассмотрим вначале пример:
Допустим, субъект РФ решил построить платный скоростной автобан, используя инвестиционные вложения. В объем строительства входят также все необходимые дорожные сооружения и объекты для эксплуатации, обслуживания и ремонта дороги. Автобан вместе со всеми входящими в него объектами должен остаться в государственной собственности. Между субъектом и инвестором заключается соглашение, при котором:
Таким образом, концессия простыми словами — это передача за деньги временных или постоянных прав владения и пользования имуществом, принадлежащего государству, частному лицу.
Имущество может быть только недвижимым, или недвижимым и движимым (если движимые объекты необходимы для обеспечения эксплуатации недвижимого имущества).
Что это такое – договор коммерческой концессии
Итак, по договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется передать второй стороне (пользователю) комплекс исключительных прав на бизнес-модель. Под правами имеются в виду право на товарный знак и на секреты производства (ноу-хау), плюс деловая репутация. По данному договору также может быть предусмотрено оказание помощи и предоставление материалов от правообладателя пользователю.
Договор коммерческой концессии в РФ регулирует отношения франчайзера и франчайзи. В то же время в законодательстве России официально не закреплены понятия «франшиза», «франчайзинг», «франчайзер» и «франчайзи». Поэтому юридические термины для обозначения соответствующих сторон и взаимодействий будут отличаться от тех, что используются на практике.
Условия договора франчайзинга
К существенным условиям договора коммерческой концессии относится следующее:
- непосредственно предмет сделки (очень важно описать все права и объекты, которые передаются по такому соглашению);
- точный размер и порядок произведения выплаты правообладателю. Обычно это паушальный взнос, который фиксируются как разовый платёж, а также ежемесячные или ежеквартальные выплаты, то есть роялти;
- режим разрешённого использования интеллектуальных прав;
- очень важный пункт по поводу соблюдения коммерческой тайны. Он должен быть расписан довольно подробно;
- требование соблюдать установленные правообладателем стандарты качества. В данном пункте они, как правило, детально раскрываются. Если соответствующие стандарты производства товаров или оказания услуг идут в приложении к договору, то в таком случае на него обязательно даётся указание.
Выше описано именно то, что относится к существенным условиям договора коммерческой концессии. Однако в нём также может быть указан ряд дополнительных пунктов:
- территориальное ограничение использования передаваемых прав;
- возможность заключения договора субконцессии (или запрет на подобные действия);
- важность согласования местоположения торговой точки;
- запрет на заключение договора франчайзинга с конкурентами;
- требование о реализации услуг и товаров по конкретным ценам, которые устанавливает франчайзер;
- запрет на конкуренцию с правообладателем.
Юридические услуги в сфере франчайзинга:
- разработка и экспертиза договоров коммерческой концессии (франчайзинга)
- разработка сопутствующих документов, опосредующих отношения между франчайзером, франчайзи и третьими лицами в области недвижимости, налогов, трудовых отношений, антимонопольного регулирования и т.п.
- участие в переговорах с контрагентами и в обсуждении условий сделок
- регистрация перехода прав по договору франчайзинга (коммерческой концессии) в Роспатенте
- комплексный правовой анализ (due diligence) схемы работы существующих франчайзинговых сетей, проверка на соблюдение нормативно-правовых требований, консультирование и выработка рекомендаций по итогам анализа
- разработка стратегии противодействия недобросовестной конкуренции со стороны франчайзи
- содействие в претензионной работе и сопровождение судебных споров между участниками франчайзинговых отношений
Составление юридически грамотного договора франчайзинга имеет большое значение при ведении бизнеса с применением модели фрачайзинга.
Cущественные условия договора коммерческой концессии (франчайзинга)
Договор коммерческой концессии обязательно должен содержать следующие существенные условия:
- предмет договора: какой объект\объекты интеллектуальной собственности передаются в пользование;
- размер и порядок выплаты вознаграждения правообладателю. Обычно это единовременный платеж, а затем регулярные (ежемесячные, ежеквартальные) платежи правообладателю;
- как разрешено использовать предоставленные объекты интеллектуальной собственности;
- о неразглашении секретов производства правообладателя и другой полученной от него конфиденциальной информации;
- требования соблюдать установленные стандарты качества товаров и оказываемых услуг качеству аналогичных товаров и услуг правообладателя.
В зависимости от типа бизнеса выделяют разные виды франшиз.
Товарные. Франчайзи получает право продавать товары, которые продает или производит франчайзер. Например, франчайзер магазина фиксированных цен Fix Price предлагает партнерам продавать уже сформированный ассортимент товаров для дома.
Сервисные. Покупатель получает право оказывать Услуги под брендом франчайзера. Так работают сайты, салоны красоты, медицинские лаборатории.
Производственные. Франчайзер передает право на выпуск продукции под собственным брендом. Например, кофейня может купить рецепт круассанов в соседней булочной, чтобы печь и продавать их у себя.
Лицензионный договор подходит для оформления передачи прав только на конкретный объект, как правило, на один товарный знак. Кроме того, по данному соглашению обладатель исключительных прав может контролировать выполнение лицензионных условий. Во франчайзинге такой вариант иногда используется, когда франчайзер хочет заключить договор с физическим лицом. Коммерческая концессия не предоставляет подобной возможности. А вот по лицензионному соглашению это вполне реально.
Кроме того, данный вид контракта позволяет франчайзеру жёстко защитить свои права. По данному договору он, по факту, передаёт только право на использование товарного знака. Ему необязательно делиться бизнес-процессами, разработками и прочим.
В статье я рассказываю, чем отличается договор коммерческой концессии от лицензионного договора. Данный вопрос является ключевым при заключении отношений между франчайзером и франчайзи. Я имею юридическую практику во франчайзинге, поэтому если вам необходимо разработать договор, можете обратиться ко мне за помощью!
Мои услуги